Действителен ли договор с торговой фирмой?

Основные правила составления договора

Действителен ли договор с торговой фирмой?

  1. При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.

    Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

  2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля.

    Если же составляется договор партнером, не исключено, что в нем должным образом будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под “чужой” договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.

    Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

  3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации. За рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров.

    И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т.д.

    ), и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.

    Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

  4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с представителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя. Отсутствие соответствующих полномочий на подписание договора таким представителем может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками. Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы. Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий) либо ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе “Компетенция директора” может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

    В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

  5. Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов.

    Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

    Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

  6. Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки.

    Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин “СИФ” при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта).

    При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

  7. При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.

    При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

  8. Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д. Любой договор – правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д.

    Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

  9. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сомнительных сборниках и рекомендациях. Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают и это приводит к нанесению ущерба. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам. Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования. Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.

    В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений.

    К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить себя и ваш бизнес, не существует. Договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

  1. Преамбула (или вводная часть);
  2. Предмет договора;
  3. Дополнительные условия договора;
  4. Прочие условия договора.
  1. Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.).
    Точное название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.
  2. Дата подписания договора. Она включает число, месяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия.
  3. Место подписания договора (город или населенный пункт).
    Указание на место совершения сделки – не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:
    • правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку
    • форма сделки
    • обязательства, возникшие из сделки
  4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.).
  5. Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки.

Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки.

Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.

  1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
  2. Особенности согласований связи между сторонами.
  3. Здесь для каждой стороны указываются:
    • лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей,
    • сроки связи между сторонами. Например: “…каждый вторник с ________ ч.”,
    • в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
  4. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора.
    Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.
  5. Реквизиты сторон:
    • почтовые реквизиты;
    • местонахождение (адрес) предприятия;
    • банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
    • отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

    Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

  6. Количество экземпляров договора.
  7. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).

Тихонов Д.
Источник: Подготовлено на базе “Инструктивного письма Комитета Российской Федерации по торговле – 1-1492/32-21 от 09 ноября 1995 г.”

Источник: https://blog.iteam.ru/osnovnye-pravila-sostavleniya-dogovora/

Формы заключения договоров

Действителен ли договор с торговой фирмой?

Стороны, принимающие участие в сделке, выражают свою волю в виде договора, который определяет форму такой сделки. В Гражданском кодексе (ст.205) предусмотрены как письменная, так и устная формы договоров. Если форма конкретного вида договоров законодательно не установлена, стороны вольны выбрать любую из них.

Устный договор

Наш  отдел бухгалтерских услуг – ваш профессиональный консультант в сфере налогообложения.

Разделение труда – вот главное отличие наших комплексных пакетов. Хотите экономить – пакет БИЗНЕС – ведите базу самостоятельно, мы будет выполнять лишь функции контроля. В пакете ПРЕМИУМ мы будем вести вашу базу самостоятельно. Пакет ПРОСТОЙ – платите по-операционно. Плата за бухуслуги зависит от активности вашей хоздеятельности в отчетном месяце.

Анна Кравченко

глава отдела бухгалтерии
кандидат экономических наук

Главным требованием к устной форме договора является выполнение в полном объеме его условий в момент совершения (ГКУ, ст.206, ч.1).

Не могут быть заключены в устной форме:

  1. Договоры, подлежащие обязательной государственной регистрации.
  2. Договоры, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению.
  3. Договоры, к которым законодательно выдвигается требование их заключения в письменной форме (в этом случае последствия несоблюдения письменной формы – признание договора недействительным).

В устной форме могут заключаться следующие виды договоров:

  1. Дарения (предметов бытового значения и вещей, предназначенных для личного использования).
  2. Ссуды – между физлицами, при условии, что ссужается предмет бытового назначения.
  3. Займа – между физлицами, при условии не превышения размеров десяти необлагаемых минимумов (170 грн.).
  4. Сделки – между физлицами, при условии не превышения ее размеров двадцати необлагаемых минимумов (340 грн.).
  5. купли-продажи, расчеты по которым производятся в наличной форме (розничная торговля).

Письменная форма договора

Письменная форма может иметь вид:

  1. Договоров, составленных в виде единого документа либо нескольких документов (в т.ч. электронных, включая телеграммы, факсы и письма, которыми стороны обменялись между собой).
  2. Договоров, составленных в электронном виде. Такая разновидность письменного договора легализована на уровне Гражданского кодекса (ст.639). Права и обязанности сторон такого типа договоров установлены Законом Украины №675-VIII от 3 сентября 2015 года «Об электронной коммерции».

Как бы там не было, но заключенным считается договор, который подписали его стороны. Если документ не подписан сторонами, то он не может быть признан заключенным. В любом случае, использование письменной формы обязательно:1.    При проведении сделок между юрлицами.2.

    При проведении сделок между юридическими и физлицами (исключение – операции, предусмотренные ст.206, ч.1 ГКУ).3.    Физлицами – между собой, если сумма сделки превышает 20 необлагаемых минимумов.4.

    Прочие виды сделок, для проведения которых установлена письменная форма договора.

Необходимость печати на договоре

После принятия в октябре 2014 года Закона 1206, обязательства по использованию субъектами хозяйствования печатей в Украине были отменены. Так, теперь обладание печатью – лишь право такого субъекта, но не его обязанность. Поэтому скрепление договора печатью обязательно только при наличии письменной договоренности его сторон.

Таким образом, заключение любых видов договоров не требует их скрепления печатью, даже если таковая имеется. Какие-либо специальные требования относительно скрепления печатью договоров с нерезидентами в украинском законодательстве также отсутствуют.

Тем не менее, принимая решение отказаться от скрепления печатью договора, необходимо учитывать следующие факторы:

  1. Большинство хозяйствующих субъектов имеют печать. Не скрепление таковой договора может привести к злоупотреблениям со стороны ваших бизнес-партнеров. Учитывая тот факт, что зачастую процедура подписания договора происходит не одновременно: вначале его подписывают представители одной стороны, затем документ передается второй стороне, у нечистоплотного партнера возникает основание усомниться в том, что договор подписан уполномоченными лицами. Таким образом, договор может быть признан незаключенным, а шансы принудить его сторону выполнить свои обязательства резко уменьшаются. Наличие же печати в некоторой мере выступает страховкой от подобных неожиданностей.
  2. В учредительных документах юрлица (которые, в основном, созданы по шаблону) может иметься положение об обязательном использовании печати. В таком случае необходимо внести в устав предприятия соответствующие изменения, а до тех пор придется пользоваться печатью.
  3. Обязаны использовать печать коммерческие предприятия, принадлежащие государству, а также, унитарные и казенные предприятия.

О нотариальном удостоверении договоров

Существуют лишь два основания для нотариального удостоверения сделки (ГКУ, ст.209):Первое – установленные законом случаи.Второе – соглашение сторон.Договор удостоверяется нотариусом либо другим лицом, имеющим соответствующие полномочия.

Невыполнение требования удостоверения договора приводит к его ничтожности либо к недействительности.Важно: если договор подлежит обязательному нотариальному удостоверения, а одна из сторон уклонилась от такого удостоверения, то такой договор в судебном порядке может быть признан действительным.

При этом необходимо, чтобы каждая из сторон выполнила все свои обязательства, определенные договором.

В обязательном порядке подлежат удостоверению следующие виды договоров:

1.    Купли-продажи:

  • жилых домов (квартир);
  • земельных участков;
  • имущественных комплексов;
  • прочей недвижимости.

2.    Отчуждения (ренты, дарения, пожизненного содержания) жилой либо прочей недвижимости.3.    Залога: недвижимости, транспорта, космических объектов.4.    Аренды недвижимости, срок действия которых превышает три года.5.    Аренды транспортных средств (при условии, что одна из сторон – физическое лицо).

Договоры, подлежащие государственной регистрации

До 2013 года в обязательном порядке подлежали государственной регистрации договора:

  • купли-продажи недвижимого имущества;
  • аренды недвижимости, заключенные на срок, превышающий три года;
  • аренды земли.

Начиная с 2013 года, государственная регистрация таких договоров отменена. Регистрируются лишь вещные права, которые возникают на основании этих договоров.

По состоянию на сегодняшний день законодательно не установлены:

  • Перечень типов договоров, подлежащих обязательной государственной регистрации.
  • Перечень органов, на которые были бы возложены функции регистратора.
  • Порядок внесения договоров в реестры и ведения самих реестров таких договоров.

Источник: https://www.juridicheskij-supermarket.ua/page_nalogi-agreements.html

Договор цессии: между юридическими лицами

Действителен ли договор с торговой фирмой?

Договор цессии – соглашение на отчуждение прав на кредиторскую задолженность от одного кредитора другому. От того, насколько внимательно к деталям составлен договор, будет зависеть, кто в выигрыше, а кто в проигрыше после его заключения и вступления в силу. Образец договора и инструкцию по его заполнению вы найдете в статье.

Используйте пошаговые руководства:

Цель цессии – уступить право требовать долг от первоначального кредитора новому. Документ, подтверждающий уступку, называется титулом. Заключение договора цессии регулируется статьями 382-390 ГК РФ. См. чем цессия отличается от уступки.

Факт уступки требования подтверждают документально с помощью соглашения о цессии, акта передачи права, акта сверки расчетов (одним или несколькими), уведомления об уступке права цедентом цессионарию.

Рисунок. Документооборот по договору цессии

Зачем заключать договор цессии между юридическими лицами

В нынешних условиях рыночной экономики цессия – удобное средство поддержания стабильности бизнесменов. Преимущества имеют и цедент, и цессионарий, и даже должник, так как новый кредитор может пойти на значительные уступки.

Как договориться с кредиторами о реструктуризации долгов

Почему стороны заключают договор цессии:

  1. Потребность в денежных средствах для продолжения функционирования предприятия.
  2. Риск невыплаты суммы долга должником.
  3. Нехватка свободного времени для судебного разбирательства с целью получения полной суммы дебиторской задолженности у будущего цедента.

Цедент подбирает цессионария, готового и способного выплатить ему часть дебиторской задолженности и в дальнейшем владеть ею полностью.

Как правило, стоимость услуги выкупа составляет от 10% до 50% от полной стоимости долга: в зависимости от имиджа компании-должника и ее финансового состояния.

В исключительных случаях, если эти показатели не достигают определенного минимально возможного уровня, то цессия будет невозможна: задолженность придется списать как безнадежный долг. Как проанализировать условия договора цессии

Все остальные случаи подходят для заключения договора цессии. Далее рассмотрим подробнее основные пункты,  особенности и выгоды для обеих сторон. Образец документа также приведен ниже.

Преамбула договора цессии

В преамбуле указывают полные наименования компании-цедента и компании-цессионария, почтовые адреса с индексами, телефоны, ИНН и реквизиты банка; круг уполномоченных лиц, действующих от имени цедента и цессионария. Юридическое лицо представляет генеральный директор или лицо, имеющее доверенность (не забудьте внести реквизиты доверенности, если действуете по ней).

Согласие должника не обязательно, но копия договора, на основании которого право требования появилось, должна быть «на руках», так как в ней может быть прописан запрет на цессию или оговорено отдельно требование согласия должника.

Предмет договора цессии

В данном разделе указывают подробности сделки. Если уступаете денежное требование, то оговорите: полностью или частично. Если уступаете будущее право требования, не вступившее в силу в тот момент, когда заключается договор, опишите подробно его условия в документе.

Этот раздел содержит существенное условие – основание для его возникновения. Если условие о предмете договора между юридическими лицами не согласовано, то договор не заключен и уступка требования не совершена (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Цена уступки и порядок оплаты

Между юридическими лицами безвозмездная цессия не заключается. Цену уступки, порядок внесения оплаты, форму и сроки оплаты согласуйте в данном разделе договора.

Цену согласовывают до или после перехода права требования. Если это произошло после, то следует помнить: право остается у цедента до факта свершения полной оплаты.

Особо надо обратить внимание на НДС. Если в документе нет условия, что цена включает в себя НДС, то по умолчанию считается, что НДС включен и согласован сторонами. Впоследствии цедент уже не сможет взыскать сумму НДС. При безналичной форме расчетов необходимо согласовать момент, который будете считать фактом исполнения обязанностей по оплате.

Условия исполнения договора

В этом разделе согласовывают момент уступки права требования и обязанности цедента по сделке.

Право может перейти с даты заключения договора или наступления определенного события: полной оплаты, передачи документов по сделке.

В качестве документов выступают: основной договор, акт сверки взаиморасчетов, платежные поручения. Установите срок и порядок передачи документов, а также лицо, которое уведомит должника о свершившейся цессии.

Для цессионария важно ознакомиться со сведениями, имеющими значение для осуществления права (требования). Они указываются в этом же разделе.

Ответственность сторон

Этот раздел посвящен условиям взыскания неустойки с нарушителя договора, мерам ответственности для него. Стороны могут установить неустойку в виде процента от суммы, необходимой к перечислению, за каждый день просрочки или фиксированный штраф.

Общее правило предполагает ответственность цедента за действительность уступаемого права. Однако договор цессии может содержать условие, что цедент поручился перед цессионарием за должника, причем отдельно согласовать и выделить: солидарно ли ответственен цедент с должником или субсидиарно. Солидарная ответственность выгодна цессионарию, субсидиарная – цеденту.

Расторжение договора цессии

Здесь целесообразно согласовать перечень оснований для расторжения договора в судебном порядке, в том числе одностороннего отказа, а также порядок уведомлений об отказе и порядок расчетов при одностороннем отказе.

Это позволит избежать необходимости в дальнейшем доказывать то, что нарушение существенно. Односторонний отказ возможен, если цессионарий не получил исполнение, а также если хотя бы одна из сторон ведет предпринимательскую деятельность.

В случае, если вторая сторона не ведет предпринимательскую деятельность, то именно она имеет право инициировать односторонний отказ.

Разрешение споров

Согласуйте порядок разрешения возможных противоречий. При необходимости оговорите претензионный порядок: сроки направления претензии, период рассмотрения претензии, полномочный суд, который будет рассматривать споры, возникающие между цедентом и цессионарием (но не с должником).

Заключительные положения

Именно в этом разделе укажите и согласуйте срок действия договора цессии, момент прекращения его действия, порядок направления писем и претензий сторонами друг другу, форму и порядок направления уведомлений о цессии должнику.

Сопутствующие документы

К договору между юридическими лицами прикрепляют приложения, включающие: договор между цедентом и должником о купле-продаже товара, документы, подтверждающие наличие задолженности должника перед цедентом.

Советы, возможные риски, важные моменты

Совет цеденту: подписывая документ, удостоверьтесь, что должник не успеет с большой долей вероятности погасить задолженность до нужного вам срока. В противном случае рискуете потерять от 10 до 50% суммы долга.

Что финансовому директору проверить перед сделкой цессии

Совет цессионарию: убедитесь, что должник имеет шансы полностью выплатить сумму долга, потребуйте у цедента скидку, настаивайте на ее увеличении по возможности. Так вы сможете снизить риски в ситуации, когда должник испытает затруднения с оплатой своего долга. Скидка – это возможная прибыль от сделки при условии полного погашения задолженности должником.

При заключении договора цессии надо учесть несколько важных моментов. Документ должен быть не только заверен нотариально и совершен в определенной форме, но и пройти государственную регистрацию. Переуступка будущих процентов должна быть прописана.

Если должника письменно не уведомили о том, что права кредитора перешли к новому лицу, у цессионария возникает риск получить неблагоприятные последствия в связи с недобросовестностью цедента.

Согласие должника необходимо для цессии по обязательству, в котором личность кредитора имеет для него (должника) существенное значение. В противном случае сделка считается недействительной.

Например, ООО имеет право на получение 50% стоимости оборудования по договору о совместной деятельности.

В этом случае личность участника имеет существенное значение, и цессия возможна лишь при согласии участников.

Должник, пока не получил уведомление, имеет право возражать требованиям нового кредитора, если они остались от прежнего кредитора.

Источник: https://www.fd.ru/articles/157869-dogovor-tsessii-mejdu-yuridicheskimi-litsami

Как правильно составить контракт о внешнеэкономической деятельности

Действителен ли договор с торговой фирмой?

Развитие внешнеэкономических отношений во многом зависит от грамотности и обстоятельности заключаемых международных договоров (контрактов).

В Украине на законодательном уровне утверждена структура и порядок составления внешнеэкономических договоров (контрактов). Базовыми нормативно-правовыми актами в данном случае являются:

  1. Закон Украины “О внешнеэкономической деятельности”
  2. Приказ Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины №201 от 06.09.01 г. “Об утверждении Положения о форме внешнеэкономических договоров (контрактов)”.

С одной стороны, такое принуждение касательно формы контракта — это вмешательство государства в договорные отношения субъектов ВЭД, но с другой стороны, такая детализация оправдана, поскольку дает четкое объяснение, каким именно должен быть контракт, как прописать все необходимые условия. К тому же, самому государству это значительно облегчает работу — государственные органы Украины при рассмотрении стандартного контракта знают, где быстро найти нужную им информацию. В первую очередь, это касается Таможенной и Налоговой служб Украины.

Подпишитесь на канал DELO.UA

Юристы рекомендуют составлять внешнеэкономические договоры с учетом положений приказа №201. Это сэкономит силы, время и деньги субъектов ВЭД.

Внешнеэкономический договор (контракт), согласно Закону Украины “О внешнеэкономической деятельности”, — это материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на возникновение, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей в сфере внешнеэкономической деятельности.

Внешнеэкономический контракт характеризуют следующие отличительные признаки:

  • стороны контракта находятся под юрисдикцией и на территории разных государств;
  • предмет контракта — товар — пересекает таможенные границы;
  • платежи по такому контракту производятся в иностранной валюте через уполномоченный банк (исключением являются товарообменные сделки).

Внешнеэкономический контракт заключается в простой письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором или законом. Структура типового внешнеэкономического контракта купли-продажи состоит из 13 обязательных разделов. Рассмотрим эти разделы по порядку.

Название, номер контракта, дата и место его заключения

Составление контракта начинается с указания места и даты его подписания, а также с обозначения сторон. Контракт может быть пронумерован. Можно сразу указать, что это — “Контракт купли-продажи”. Но возможно и опустить данное уточнение, поскольку первая статья контракта всегда определяет его вид.

Место подписания контракта приобретает юридическое значение, если в тексте не определено, право какой страны применяется при рассмотрении спора. В этом случае именно место заключения договора (подписания контракта) укажет на данное право.

Названное в тексте контракта место его заключения не обязательно должно соответствовать фактическому месту.

Стороны могут заключить договор и подписать контракт в одной стране, но в самом тексте контракта указать по взаимному соглашению другую страну.

Преамбула

В преамбуле указываются полные наименования сторон: официальные (под которыми они зарегистрированы, с указанием стран) и развернутые (без аббревиатур).

Здесь же определяется статус сторон как контрагентов: Продавец и Покупатель — в договорах купли-продажи.

Далее указывается лицо, от имени которого подписывается контракт, и наименования документов, которыми руководствуются контрагенты при подписании данного контракта (Уставные документы).

Предмет контракта

Предмет контракта — это, говоря не юридическим языком, то, что конкретно фиксируется в контракте.

Предметом договора купли-продажи является имущество, которое Продавец (одна сторона) обязуется передать в собственность Покупателя (другой стороны), а Покупатель обязан принять имущество и оплатить за него определенную денежную сумму. Предметом договора купли-продажи не могут быть долговые обязательства, авторские права.

В данном разделе контракта необходимо указать, какой конкретно товар продается и покупается. Если товар требует более детальной характеристики или номенклатура товаров достаточно большая, то все это отображается в приложении (спецификации) к контракту. При этом в тексте контракта обязательно делается оговорка о том, что приложения составляют неотъемлемую часть контракта.

Количество и качество товара

В зависимости от номенклатуры определяется единица измерения товара, принятая для товаров такого вида (тонны, килограммы, штуки и др.), а также его общее количество и качественные характеристики.

Качество поставляемых товаров необходимо оговорить со всей возможной скрупулезностью, так как отечественные стандарты и технические условия значительно отличаются от иностранных аналогов.

Базисные условия поставки

В этом разделе внешнеэкономического контракта его стороны должны выбрать и зафиксировать условия поставки, которые в дальнейшем будут фигурировать в таможенных документах. На сегодняшний день следует руководствоваться “Международными правилами интерпретации коммерческих терминов” — ИНКОТЕРМС — в редакции Международной торговой палаты 2010 года.

Основные принципы, регулируемые в терминах ИНКОТЕРМС:

  • распределение между продавцом и покупателем транспортных расходов по доставке товара, то есть определение, какие расходы и до какого момента несет продавец, и какие, начиная с какого момента, — покупатель.
  • момент перехода с продавца на покупателя рисков повреждения, утраты или случайной гибели груза.
  • дата поставки товара, то есть определение момента фактической передачи продавцом товара в распоряжение покупателя или его представителя — например, транспортной организации — и, следовательно, выполнения или невыполнения первым своих обязательств по срокам поставки.

В ИНКОТЕРМС-2010 определены 11 терминов:

  • 7 терминов применимы к любому виду транспорта основной перевозки-EXW, FCA, CPT, CIP, DAT, DAP, DDP;
  • 4 термина применимы исключительно к морскому транспорту-FAS, FOB, CFR, CIF.

Выбор базисного условия поставки одновременно определяет содержание прав и обязанностей участников контракта. Поэтому раздел о базисе поставки считается ключевым в контракте, а также — в процедуре таможенного оформления контрактных товаров. Ведь от условий поставки товара напрямую зависит величина его таможенной стоимости и состав включенных в нее затрат.

В этом же разделе контракта устанавливаются сроки поставки товара.

Цена и общая стоимость контракта

В этом разделе определяется цена единицы измерения товара, общая стоимость товаров, которые поставляются согласно контракту, указывается валюта контракта. В случае, если согласно контракта поставляются товары разного качества и ассортимента, то ценовые показатели могут быть указаны в приложениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте контракта.

Условия оплаты

Этот раздел контракта определяет способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантий выполнения сторонами взаимных платежных обязательств. В зависимости от выбранных сторонами условий платежа в тексте контракта указываются:

  • условия банковского перевода до (авансового платежа) и/или после отгрузки товара, либо условия документарного аккредитива или инкассо (с гарантией), определенные в соответствии с совместным Постановлением Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 21 июня 1995 года N 444 “О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типовых формах защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам (контрактам), которые предусматривают расчеты в иностранной валюте”
  • условия по гарантии, если она имеется, или когда она необходима: вид гарантии (по требованию, условная), условия и срок действия гарантии, возможность изменения условий договора (контракта) без изменения гарантии.

Условия приема-передачи товара (работ, услуг)

В этой статье внешнеторгового контракта определяются сроки и место фактической передачи товаров и товаросопроводительных документов. Прием-сдача по количеству товара производится согласно товаросопроводительным документам, а по качеству — в соответствии с документами, удостоверяющими качество товара.

Обычно товар, поставляемый по контракту международной купли-продажи, принимается по качеству и количеству в том месте и в то время, где и когда происходит переход права собственности и риска его случайной гибели или повреждения от продавца к покупателю.

Порядок проверки качества принятых товаров может определяться в контракте путем включения соответствующих условий о проверке либо путем указания в контракте нормативных документов по определению качества товаров (отечественных и зарубежных), устанавливающих порядок проверки. При этом стороны должны четко представлять требования к качеству, которым должны соответствовать товары. Обычно качество подтверждается следующими документами: сертификатом качества, ветеринарным и санитарным сертификатами.

Упаковка и маркировка

Этот раздел содержит сведения об упаковке товара (ящики, мешки, контейнеры и др.), нанесенной на нее соответствующей маркировке (наименование продавца и покупателя, номер договора (контракта), место назначения, габариты, специальные условия складирования и транспортировки и др.), а при необходимости — об условиях возврата упаковки.

Форс-мажорные обстоятельства

Этот раздел содержит данные о том, в каких случаях условия контракта могут быть не выполнены сторонами (стихийные бедствия, военные действия, эмбарго, вмешательство со стороны властей и др.).

При этом стороны освобождаются от ответственности на срок действия этих обстоятельств, либо могут отказаться от выполнения контракта частично или полностью без дополнительной финансовой ответственности.

Срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается Торгово-промышленной Палатой соответствующей страны.

Санкции и рекламации

Этот раздел устанавливает порядок применения штрафных санкций, возмещения убытков и предъявления рекламаций в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением одним из контрагентов своих обязательств.

При этом должны быть четко определены:

  • размеры штрафных санкций (в процентах от стоимости недопоставленного товара или суммы неуплаченных средств);
  • сроки выплаты штрафов — с какого срока они устанавливаются и на протяжении какого времени действуют;
  • сроки, на протяжении которых рекламации могут быть заявлены;
  • права и обязанности сторон контракта при заявлении рекламаций;
  • способы урегулирования рекламаций.

Урегулирование споров в судебном порядке

В этом разделе устанавливаются условия и порядок разрешения споров в судебном порядке относительно разъяснения, выполнения и/или ненадлежащего выполнения контракта с указанием названия суда или четких критериев определения суда одной из сторон в зависимости от предмета и/или характера спора, а также согласованный сторонами выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом, и правил процедуры судебного регулирования.

Местонахождение, почтовые и платежные реквизиты сторон

В этом разделе указываются местонахождения, полные почтовые и платежные реквизиты (номер счета, название и месторасположение банка) сторон контракта.

В контракте могут указываться не все вышеперечисленные разделы. Если какие-либо разделы исключаются, по предварительной договоренности сторон, то это обязательно фиксируется в контракте.

В то же время по договоренности сторон в контракт могут быть внесены дополнительные условия: страхования, гарантии качества, условия передачи технической документации на товар, с какого момента контракт вступает в действие, количество подписанных экземпляров и др.

Вступление контракта в силу зависит от воли сторон, подписавших его. Как правило, контракт вступает в силу с даты его подписания (если стороны не договорились об ином).

Стоит отметить, что в некоторых случаях, без соответствующей регистрации договора (контракта) в определенном государственном органе, он не может вступить в силу. Для выполнения определенных условий отдельных контрактов необходимо получить соответствующие разрешения, лицензии и т.п. Указанные обстоятельства влияют на сроки выполнения договора (контракта).

Во многих контрактах четко не оговорен конечный срок реализации, иначе говоря, контракт действует до полного выполнения сторонами своих обязательств.

Во внешнеэкономическом контракте следует оговорить, на каком языке или языках этот документ составляется, на каком языке будет вестись переписка по вопросам его исполнения.

Согласно Закону Украины “О внешнеэкономической деятельности” внешнеэкономические контракты должны заключаться на двух языках. На практике очень часто заключают не англо-украинские, украинско-немецкие и т. д.

контракты, а англо-русские и русско-немецкие и т. д.

При этом русско-украинские контракты практически не встречаются (обычно российская и украинская стороны при составлении договора ограничивается одним русским языком). Возникает вопрос: может ли это повлиять не действительность заключенного контракта? В судебной практике тексты контрактов на русском языке признаются.

Не требуют их перевода и банки. Согласно п.1.11 “Инструкции о порядке осуществления контроля за экспортными, импортными операциями”, утвержденной Постановлением НБУ от 24.03.

1999 №139, не переводятся на украинский язык документы, составленные на русском языке, а также те, текст которых изложен на иностранном языке с одновременным его изложением на украинском (русском) языке.

Источник: https://delo.ua/businessman/kak-pravilno-sostavlit-kontrakt-o-vneshneekonomicheskoj-dejateln-301283/

Оформляем торговые операции: чем отличаются договор поставки, договор купли-продажи и договор розничной купли-продажи

Действителен ли договор с торговой фирмой?

БУХУЧЕТТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯСТРАХОВЫЕ ВЗНОСЫНДСНДФЛПОДТВЕРЖДАЮЩИЕ ДОКУМЕНТЫ

  • Новости
  • Подтверждающие документы

Оформляем торговые операции: чем отличаются договор поставки, договор купли-продажи и договор розничной купли-продажи 8 октября 2018 Алексей Крайнев Юрист по налоговым, трудовым и гражданским правоотношениям

С торговыми операциями приходится сталкиваться каждому бухгалтеру. Ведь даже если компания занимается исключительно оказанием услуг или выполнением работ, ей нужно закупать инструмент, материалы, основные средства. А иногда возникает необходимость продавать ставшее ненужным имущество. При этом покупателями могут быть как иные организации, так и физические лица, в том числе сотрудники самой компании. Наша сегодняшняя статья поможет правильно выбрать вид договора для оформления той или иной торговой операции.

Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько вариантов оформления торговых отношений.

Так, статья 454 ГК РФ дает возможность заключить «простой» договор купли-продажи; статья 492 ГК РФ регламентирует договор розничной купли-продажи, а статья 506 ГК РФ — договор поставки, который также является разновидностью купли-продажи. Какой из этих договоров нужно составить в конкретной ситуации? Давайте разбираться.

Обязательные признаки договора поставки

Начнем с договора поставки. Он характеризуется следующими признаками. Во-первых, обе стороны такого договора являются участниками предпринимательской деятельности. Это означает, что продавцом по договору поставки (поставщиком) может выступать либо организация, либо индивидуальный предприниматель. Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве ИП, поставщиком быть не может.

Что касается покупателя по договору поставки, то предполагается, что он приобретает товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

То есть в данном случае статус покупателя не имеет значение, а важна лишь цель приобретения товаров. Поэтому покупателем по договору поставки может быть и «обычное» физлицо. Например, такое возможно, если человек только планирует зарегистрироваться в качестве ИП или создать организацию.

В этом случае он может, будучи «обычным» физлицом,  приобретать по договору поставки необходимые для предпринимательской деятельности товары (оргтехнику, офисную мебель, материалы для ремонта и т.п.). Об этом, в частности, сказано в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.

97 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» (далее — постановление Пленума ВАС РФ № 18).

Бесплатно проверить контрагента на признаки фирмы‑однодневки и наличие дисквалифицированных лиц

Во-вторых, предметом договора поставки являются производимые или закупаемые продавцом товары.

То есть сфера применения договора поставки ограничена двумя ситуациями: производитель реализует свой товар, либо «перекупщик» реализует товар, который ранее был закуплен именно для цели перепродажи.

Наконец, в-третьих, договор поставки всегда предполагает установление срока или сроков передачи товаров. Это вполне логичное условие, так как товары приобретаются покупателем для использования в предпринимательской деятельности, которую необходимо планировать.

Заметим, что хотя формулировка статьи 506 ГК РФ не исключает возможность заключения разового договора поставки, однако по своей сути поставка подразумевает длительные отношения между сторонами. Об этом свидетельствуют, в частности, положения статьи 508 ГК РФ, которая регулирует периодичность поставок.

Таким образом, классический договор поставки подразумевает некую регулярность передачи товаров и множественность партий.

Например, на основании такого договора производитель может закупать у поставщиков комплектующие, необходимые для производства, либо может сам поставлять свои товары в торговую сеть или на склад дилера.

Суммируя все вышеизложенное, получаем, что договор поставки заключается, если одновременно выполняются следующие условия:

  • и продавец, и покупатель занимаются предпринимательской деятельностью;
  • товар, который продает поставщик, либо произведен им самим, либо закуплен у третьих лиц для дальнейшей перепродажи;
  • договором предусмотрен срок (сроки) передачи товара.

Если хотя бы одно из этих условий не выполняется, то договор поставки не применяется, и необходимо рассмотреть иные варианты оформления торговых операций.

Бесплатно составить и распечатать договор поставки по готовому шаблону

Также отметим, что договор поставки не заключается при продаже «офисных» товаров через розничные магазины. Такие отношения всегда регулируются договором розничной купли-продажи. Данное правило применяется независимо от того, кто является покупателем — «обычное» физлицо, ИП, или представитель организации (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ № 18).

Товар покупается для личных целей

Перейдем к оставшимся двум видам договоров. Когда заключить договор розничной купли-продажи, а когда — «простой» договор купли-продажи?

Предположим, что не выполняется первое из перечисленных  выше условий, необходимых для оформления договора поставки: покупателем товара выступает «обычный» человек (не имеющий статуса ИП), который приобретает товар для личного использования.

Казалось бы, в этом случае нужно заключить договор розничной купли-продажи. Но этот вывод будет верным далеко не всегда. Дело в том, что розничная купля-продажа также имеет свои обязательные признаки.

И условие о том, что покупателем является «обычное» физлицо, приобретающее товар для личного использования, — это только один из таких признаков.

Вторым обязательным признаком розничной купли-продажи является специализация продавца. По правилам статьи 492 ГК РФ договор розничной купли-продажи заключается только в том случае, если продавец осуществляет предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

А это значит, что если розничная торговля не является для организации видом деятельности (в частности, не указана в ЕГРЮЛ), то она не может вступать в качестве продавца по договору розничной купли-продажи.

В таком случае нужно оформить «простой» договор купли-продажи, даже если покупателем будет «обычное» физлицо, которое приобретает товар для личных нужд.

Продажа бывшего в употреблении имущества

«Простой» договор купли-продажи следует заключить и в той ситуации, когда организация продает свое собственное, бывшее в употреблении имущество.

При этом не имеет значение, кто является покупателем — другая организация или физлицо (в том числе ИП).

Ведь в этом случае не выполняется второе обязательное условие договора поставки: продается товар, который закупался не для перепродажи, а для собственных нужд организации.

Таким образом, при распродаже основных средств и иного имущества, которое использовалось организацией, нужно оформить «простой» договор купли-продажи.

Бесплатно обмениваться с контрагентами юридически значимой «первичкой» через интернет

Условие о сроке передачи товара

В заключение рассмотрим еще одну ситуацию. Предположим, организация закупила или произвела небольшую партию товара, и нашла на нее покупателя — другую коммерческую организацию или ИП. Как оформить такие отношения: договором  поставки или «простым» договором купли-продажи?

Ответ на этот вопрос зависит от договоренности сторон насчет срока передачи товара. Если стороны согласовали такой срок и включили его в договор, то он автоматически становится договором поставки. Данный вывод подтверждается в упомянутом пункте 5 постановления Пленум ВАС РФ № 18.

В нем сказано, что независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа отношения сторон должны квалифицироваться как поставка, если имеются все признаки, указанные в статье 506 ГК РФ.

Напомним, что условие о сроке (сроках) передачи товара является одним из таких признаков.

А значит, если стороны договора — участники предпринимательской деятельности, предмет договора — произведенный продавцом или закупленный им для перепродажи товар, и в договоре установлен срок передачи товара, то это договор поставки. Если же в договоре такой срок не обозначен, то речь идет о «простом» договоре купли-продажи и положения ГК РФ о поставке на него не распространяются.

Проверить финансовое состояние своей организации и ее контрагентов Обсудить на форуме (4) В закладкиРаспечатать 6 412Обсудить на форуме (4) В закладкиРаспечатать 6 412

Источник: https://www.buhonline.ru/pub/beginner/2018/10/13945

Юрист ответит
Добавить комментарий