Достаточно ли кассационной жалобы в 4 экземплярах?

Инструкция о том, как законным путем вызволить человека из психбольницы

Достаточно ли кассационной жалобы в 4 экземплярах?
?

Category: Автор инструкции – Александр Викторович Приятельчук, возглавлявший отдел судебных дел ГКПЧ.

Принудительная госпитализация гражданина в психиатрическую больницу

Данная инструкция будет полезна тем гражданам, которые принудительно госпитализированы в психиатрическую больницу незаконно и хотят оттуда выйти, а также их родственникам и друзьям, которые хотят помочь им выбраться из больницы. И раз вы читаете эту инструкцию, то, скорее всего, вы являетесь родственником, другом или просто тем, кто желает помочь человеку, находящемуся в психиатрической больнице недобровольно.

Есть несколько типичных вариантов развития ситуации при принудительной психиатрической госпитализации:

  1. Человек сам обратился за психиатрической помощью и по истечении какого-то времени решил отказаться от нее. Но, к его сожалению, его не отпускают из психиатрической больницы и с этого момента госпитализация рассматривается как принудительная.
  2. Человека насильно доставили в психиатрическую больницу, но под «уговорами» психиатров он подписал согласие на госпитализацию и лечение. Но на самом деле он не желает такой госпитализации и лечения.
  3. Человека насильно доставили в психиатрическую больницу, удерживают и лечат в ней без подписанного согласия на госпитализацию и лечение.
  4. Человека насильно доставили в психиатрическую больницу, было проведено заседание суда, который вынес решение, которым было удовлетворено заявление психиатрической больницы о принудительной психиатрической госпитализации гражданина в стационар, но он не согласен с вынесенным решением.

Каждый из этих случаев принудительной госпитализации может иметь множество фактических и юридических нюансов, но мы рассмотрим с вами модель поведения в самой распространенной ситуации, которой можно придерживаться в большинстве других похожих случаях.

Подготовка к посещению принудительно госпитализированного

Итак, что же надо подготовить для похода в психиатрическую больницу, и что необходимо там сделать?

Изначально необходимо точно установить, что ваш родственник или знакомый хочет и что ему дают или не дают сделать психиатры или другой медицинский персонал в психиатрической больнице. Если вы этого человека уже посещали, то что-то уже должны знать.

Обычно людям, недобровольно находящимся в психиатрической больнице, которые при этом настойчиво протестуют (возражают) относительно принудительной госпитализации и лечении (к этой категории относятся и те, люди которые под давлением подписали согласие на госпитализацию и лечение), не дают звонить родственникам и друзьям (тем, которые тоже против такой госпитализации), не дают встречаться с такими друзьями, а часто и с родственниками, не разъясняют им их права и делают другие подобные вещи. (О правах граждан, находящихся в психиатрической больнице, можно прочитать в статьях 5, 7 и 37 Закона РФ О психиатрической помощи).

Но если сам человек, находящийся принудительно в психиатрической больнице, или его родственники и друзья не наделали много шуму там, то посещение его в приемные часы все же возможно.

При походах в ПБ с собой желательно брать диктофон и перед входом в отделение его включать. Пусть лежит в кармане и все пишет. Записи потом помогают воспроизвести подробности разговоров как с посещаемым человеком, так и те сведения, которые сообщают врачи-психиатры и медицинский персонал. А они, эти сведения, бывают достаточно разные.

Ходить в психиатрическую больницу желательно по 2-3 человека. Это необходимо, если понадобится составлять Акт, о чем будет написано ниже, или в дальнейшем иметь в суде свидетелей всего происходящего.

Также это необходимо для обеспечения вашей собственной безопасности.

В моей практике бывали такие случаи, когда родственников, которые сильно возмущались против произвола со стороны психиатров, принудительно госпитализировали в эту же психиатрическую больницу.

С собой необходимо взять бумагу и ручки. Их можно отдать человеку для того, чтобы он мог что-либо вообще написать, ну и для ведения собственных записей. Они могут понадобиться и сразу, если вдруг госпитализированный захочет написать заявление главному врачу.

Первое посещение психиатрической больницы

В первое посещение необходимо выяснить у человека все обстоятельства госпитализации и, если возможно, то вкратце все записать. Если это невозможно сделать, то потом разговор можно будет воспроизвести по диктофонной записи.

Также вы выясняете у человека все подробности общения с врачами-психиатрами, что они ему говорили, что обещали и т.д.

Выясняете намерение госпитализированного в отношении дальнейшего нахождения в психиатрической больнице и лечении, если он не хочет там находиться, а его не выпускают, выясните, пытался ли этот пациент написать и подать главному врачу психиатрической больницы заявление с просьбой о своей выписке.

В это посещение выясните также, согласен ли этот человек, чтобы вы были его представителем. Или выясните, кого он хотел бы видеть своим представителем в больнице, суде, прокуратуре и других учреждениях и инстанциях.

Уже в это посещение человек может написать заявление главному врачу психиатрической больницы о том, что он не согласен с госпитализацией и лечением, и просит его выписать.

Заявление надо написать в двух одинаковых экземплярах и подписать их. Или написать в одном экземпляре, подписать его и потом на ксероксе сделать с него копию.

Это заявление необходимо будет зарегистрировать в канцелярии больницы или у секретаря (это зависит от того, на кого возложены в больнице функции по регистрации входящей и исходящей корреспонденции).

Оригинал заявления (или один его экземпляр) остается в больнице, на втором экземпляре (или ксерокопии) вам должны поставить штамп о его регистрации с указанием даты и номера.

Но здесь у вас могут возникнуть затруднения с тем, чтобы написать заявление или сделать его второй экземпляр, или снять копию с заявления.

Да и на следующий раз дальнейшим действиям, которые будут описаны ниже, могут препятствовать со стороны администрации психиатрической больницы.

В связи с этим, возможно, лучше будет подготовить к следующему посещению напечатанное заявление и останется только подписать его со стороны вашего подзащитного. А это гораздо проще.

Если в отношении человека было вынесено решение суда о его недобровольной госпитализации в психиатрический стационар, то вы выясняете у него, хочет ли он подать кассационную жалобу на это решение, и, если да, то вы готовите к следующему посещению еще и краткую кассационную жалобу.*

Для первого посещения описанного выше будет достаточно.

Заканчивая беседу, вы сообщаете этому человеку, что подготовите необходимое заявление на имя главного врача больницы, кассационную жалобу, доверенность и в следующее посещение придете с ними, и ему надо будет их подписать, а вы их подадите в больницу и суд.

Тут есть один нюанс.

Бывает так, что человек, которого принудительно госпитализировали в психиатрический стационар, нашел телефон с которого смог вам позвонить и все рассказать о чем мы описали выше. Вы уже у него можете все выяснить и обо всем с ним договориться.

В таком случае переходите к следующему этапу.

Подготовка документов для принудительно госпитализированного

Между первым и вторым посещением вам необходимо подготовить следующие документы для подписания человеком, которого принудительно госпитализировали в психиатрическую больницу:

  1. Заявление главному врачу психиатрического стационара (смотрите образцы заявлений главному врачу) — 3 экземпляра.
    Такое заявление главному врачу пациент психиатрической больницы может написать и подать в любое время на основании п. 2 ст. 37 Закона РФ О психиатрической помощи.
  2. Краткую кассационную жалобу на решение суда о принудительной госпитализации гражданина в психиатрический стационар — 4 экземпляра.* (Краткую кассацию, потому что решения суда на руках у пациента, как правило, не бывает. Смотрите образец краткой кассационной жалобы).
  3. В случае, если процессуальный срок на подачу кассационной жалобы уже истек (а это 10 дней после вынесения решения суда), то необходимо еще составить заявление о восстановлении пропущенного процессуального срока на подачу кассационной жалобы — 3 экземпляра. (Смотрите образцы заявлений о восстановлении пропущенных процессуальных сроков). Основанием служат статьи 109 и 112 Гражданского процессуального кодекса РФ.
  4. И еще надо подготовить доверенность от вашего знакомого пациента на вас или другое лицо, того, кто будет представителем этого гражданина. Доверенность может быть составлена сразу на нескольких человек (смотрите образец доверенности) — 3 экземпляра. Доверенность оформляется в соответствии со ст. 53 ГПК РФ и главой 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для подписания документов сложите их в следующем порядке (по степени важности): 4 экземпляра кассационной жалобы и 2 заявления о восстановлении пропущенного процессуального срока наверху, 3 заявления главврачу посередине и 1 экземпляр доверенности внизу.

Остальные экземпляры доверенностей вам понадобятся позже, поэтому вы их кладете отдельно от перечисленной подборки.

Когда у вас подготовлены все документы, вы вновь идете в психиатрическую больницу к своему подзащитному в часы посещения.

Второе посещение психиатрической больницы

Как только вы встретитесь со своим знакомым (родственником), ему или ей надо сообщить, что вы принесли все подготовленные документы, краткую кассацию с заявлением о восстановлении процессуального срока, заявление главврачу с просьбой о выписке его из больницы и оформлении доверенности на представителя. Также разъясните, что как только вы вытащите документы, ему (ей) надо будет сразу  же подписать все эти документы – без задержек, не обращая внимания на протесты персонала, если таковые будут. Как только он будет готов, достаньте документы с ручкой и пусть он начнет их подписывать.

Достаточно часто бывают случаи, когда медсестры или присутствующие психиатры начинают мешать процессу подписания документов.

В этом случае вам надо их спокойно сдержать, чтобы ваш подзащитный смог подписать все экземпляры подготовленных документов.

Если будут возражения, скажите, что никто не может запретить написать пациенту заявление главному врачу (впрочем, как и в прокурору, в суд, в вышестоящие органы).

По одному экземпляру документов оставьте госпитализированному, а вот первую подписанную доверенность оставьте у себя в качестве доказательства намерения выбора себе представителя с его стороны. Все остальные подписанные документы складываете к себе в портфель.

После того, как вы убрали подписанные документы, вызовите заведующую (-его) отделением, или лечащего врача и попросите удостоверить подпись вашего знакомого на доверенности. В присутствии заведующего отделением или лечащего врача ваш подзащитный подписывает еще один экземпляр доверенности.

Заведующий отделением или лечащий врач обязаны своей подписью удостоверить подлинность подписи гражданина на доверенности, находящегося у них на стационарном лечении в психиатрической больнице.

После всей этой процедуры у вас имеется 3 шт. кассации, 2 заявления главному врачу и 2 подписанные доверенности (одна из них удостоверенная заведующим или врачом, и одна просто подписанная подзащитным).

Если заведующий отделением или лечащий врач отказались заверять подпись госпитализированного на доверенности, то вам надо написать от своего имени заявление главному врачу о том, что заверять подпись на доверенности сотрудник больницы (указываете ФИО) отказался и один экземпляр подписанной доверенности приложить к этому заявлению. В заявлении просите привлечь к дисциплинарной ответственности заведующего отделением.

При этом вы с сопровождаемыми вас лицами составляете акт, что заведующий отделением или лечащий врач отказались удостоверять подпись своего пациента. Ксерокопию акта также прикладываете к своему заявлению.

Далее вы идете в административное здание (или помещение) и подаете, регистрируете в канцелярии или у секретаря заявление главному врачу. Если вы написали еще и от себя заявление, то регистрируете и его.

После регистрации заявления у вас должен остаться один экземпляр подписанного заявления вашего гражданина с отметками канцелярии, номер входящего и даты регистрации психиатрического стационара. Если подавали свое заявление, то и оно должно остаться со всеми регистрационными атрибутами.

Если на этом этапе вам доверенность не заверят, то далее вы едете в почтовое отделение, желательно которое обслуживает районный суд вынесший решение о принудительной психиатрической госпитализации, и посылаете на его адрес два экземпляра кассации ценным письмом с описью и уведомлением о вручении. Адрес на лицевой стороне уведомления пишете свой.

Таким образом первые и значительные шаги по вызволению гражданина из психиатрического стационара вы уже сделаете.

Примечание юриста Дж.Марикото:

* С 1 января 2012 г. в связи с изменениями, внесенными в ГПК РФ Федеральным законом от 9 декабря 2010 г. №353-ФЗ, вместо кассационной жалобы необходимо подавать апелляционную жалобу.Также необходимо прилагать к апелляционной жалобе квитанцию об уплате госпошлины, а в случае, если денежных средств не имеется, ходатайствовать в апелляционной жалобе об отсрочке уплаты госпошлины на основании п.2 ст.333.20 НК РФ в связи с отсутствием денежных средств и невозможностью покинуть психиатрический стационар для производства оплаты госпошлины.

Источники:

http://www.psychepravo.ru/instrukcii/prinuditelnaya-psihiatricheskaya-gospitalizaciya.htm
http://www.npar.ru/forum/index.php?id=7785 госпитализация, закрытые учреждения, медицинское законодательство, недобровольное лечение, права пациентов, психиатрические больницы

Источник: https://karatel-medicin.livejournal.com/172652.html

Как составить кассационную жалобу на приговор по уголовному делу

Достаточно ли кассационной жалобы в 4 экземплярах?

Ко мне и моим коллегам часто обращаются с просьбой составить кассационную жалобу по уголовному делу, чтобы обжаловать незаконный приговор суда.

Скажу сразу, что качественную кассационную жалобу может составить только специалист-адвокат с многолетним опытом участия по уголовным делам, обладающий необходимыми знаниями.

Однако не всегда у граждан по той или иной причине есть возможность обратиться за составлением жалобы к адвокату.

Вот азы, которые необходимо знать при самостоятельном составлении кассационной жалобы по уголовному делу:

Первое: Перед тем как подать кассационную жалобу требуется получить копию приговора суда, так как именно приговор Вы и собираетесь обжаловать, и выдержки из приговора вам придется приводить в своей жалобе.

Второе: Необходимо знать, что право обжалования судебного решения в кассационном порядке принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам и законным представителям, государственному обвинителю или вышестоящему прокурору, потерпевшему и его представителю

Третье: Кассационная жалоба подается в  течении 10 суток со дня провозглашения приговора. Отсчет начинается с первого дня, следующего после провозглашения приговора. Осужденным, содержащимся под стражей, жалоба подается в тот же срок, но со дня вручения ему копии приговора.

Четвертое: Куда и как жалобу подавать?

Жалоба подается в вышестоящий суд кассационной инстанции, через суд вынесший приговор.

Вышестоящим судами кассационной инстанции в Москве является «Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда», если дело рассматривал суд субъекта РФ, то кассационной инстанцией в таком случае будет «Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ».

Это касается жалоб на приговоры районных судов и судов субъектов РФ. Если же вы хотите обжаловать в кассационном порядке приговор мирового судьи, то кассационную жалобу необходимо подавать в районный суд по территориальности.

Пятое: Это требования к кассационной жалобе.

Кассационные жалоба и представление должны содержать:

1) наименование суда кассационной инстанции, в который подаются жалоба или представление;

2) данные о лице (ф.и.о.), подавшем жалобу или представление, с указанием его процессуального положения (осужденный, защитник, законный представитель, потерпевший и т.д.), места жительства или места нахождения;

3) указание на приговор или иное решение, которое обжалуется, и наименование суда, его постановившего или вынесшего (указывается суд вынесший приговор, дата приговора, квалификация действий судом, назначенное наказание или оправдание);

4) доводы лица, подавшего жалобу или представление, с указанием оснований, для отмены или изменения  судебного решения ;

5) перечень прилагаемых к жалобе или представлению материалов (это могут быть материалы, свидетельствующие о необходимости назначения более мягкого наказания, заявления от свидетелей, чьи показания не были учтены судом, документы свидетельствующие о возмещении ущерба и т.д.) ;

6) подпись лица, подавшего жалобу или представление.

Кассационную жалобу достаточно подать в одном экземпляре. Некоторые делают это по почте.

Некоторые же адвокаты по уголовным делам и граждане подают кассационные жалобы через канцелярию  по уголовным делам суда, вынесшего приговор.

Я придерживаюсь в своей практике второго способа, так как считаю его более быстрым и надежным, всегда делаю второй экземпляр жалобы и в канцелярии суда прошу поставить на нем отметку о том, что моя кассационная жалоба принята.

Шестое: О чем просить в кассационной жалобе?

Осужденный может просто написать «прошу отпустить меня на свободу, так как преступление я не совершал». Но ничего кроме улыбки у судей кассационной инстанции это не вызовет. Необходимо правильно сформулировать свои скажем так «пожелания» и доводы и указать это в своей кассационной жалобе.

Вот что может кассационная инстанция:

-Оставить приговор без изменения, а жалобу без удовлетворения;

-Отменить приговор и прекратить уголовное дело;

-Отменить приговор и направить уголовное дело на новое судебное разбирательство; со стадии предварительного слушания или действий суда после вынесения вердикта присяжных заседателей;

-Изменить приговор (изменить юридическую квалификацию действий, ужесточить или смягчить наказание, изменить вид исправительного учреждения, снизить размер ущерба и т.д.)

О чем именно просить суд следует решать исходя из конкретных обстоятельств дела, но советую придерживаться указанного перечня.

Седьмое: Что же может побудить суд к изменению или отмене приговора?

Эти основания перечислены в статье 379 Уголовно-процессуального кодекса РФ:

1. Несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанции.  Например, когда судом в приговоре искажаются показания подсудимого, свидетелей, потерпевшего или когда суд не учел существенных обстоятельств дела, отверг значимые доказательства и т.д.

2. Нарушение уголовно-процессуального закона. Этот случай имеет место, когда судом в процессе рассмотрения уголовного дела или при вынесении приговора были допущены нарушения уголовно-процессуального законодательства.

Требований уголовно-процессуального законодательства очень много, считаю это темой для отдельной статьи, но приведу один пример — судом будет нарушено требование закона, если приговор обоснован доказательствами, признанными судом недопустимыми.

3. Неправильное применение уголовного закона. Например, когда суд неверно определил юридическую квалификацию действий и применил не ту статью особенной части УК или же когда суд назначил более строгое наказание, чем предусмотрено статьей.

4. Несправедливость приговора. Приговор может быть признан несправедливым  как  в связи с  чрезмерной строгостью назначенного наказания, так и в связи с мягкостью назначенного наказания.

Восьмое: Не засоряйте жалобу лишней информацией, не изливайте на страницах жалобы свои эмоции и переживания! Это мешает судьям правильно воспринять Вашу жалобу и разобраться в вашей ситуации. В кассационной жалобе указывайте только конкретные обстоятельства дела.

В заключении хотелось бы отметить, что только профессионалу под силу грамотно составить кассационную жалобу и правильно обосновать ее доводы.

Если все же у вас есть возможность обратиться за помощью в составлении жалобы к адвокату, обязательно используйте, не надо пытаться сэкономить, ибо скупой платит дважды.

В данном случае может получиться так, что неграмотно и неправильно составленная жалоба может стоить свободы Вашему близкому человеку и повлиять на его судьбу.

Мера пресечения в виде заключения под стражу, именуемая в народе «арест» – почти всегда приводит подвергающегося заключению под стражу и его родных в состояние паники и смятения.

Я допускаю, что, то, что здесь написано, Вы прочитаете уже слишком поздно и Ваш близкий человек уже заключен под стражу, но, может быть, что-то еще можно предпринять.

Главное — это успокоиться и постараться собраться с мыслями. Лишние эмоции могут только навредить.

Если правоохранительные органы решили кого-либо «арестовать», они это, как правило, делают. Просьбы и уговоры – результата не принесут.

Цинизм, жестокость и хладнокровие при этом, порой, настолько велики, что друзей и родных арестованного буквально парализует.

Скажу сразу, что вряд ли следователь проявит сочувствие и сопереживание к Вашей судьбе или к судьбе близкого Вам человека. Как не прискорбно это звучит, но это так!

Важно помнить, что в первые минуты после заключения под стражу никаких объяснений и показаний не следует давать! Бывают случаи, когда показания дать все-таки следует, но они очень редки.

Чтобы начать борьбу за свободу и судьбу арестованного требуется терпение, время, возможности и конечно же адвокат, сразу оговорюсь -хороший адвокат, профессионал, который специализируется только на участии по уголовным делам, настоящий профессионал своего дела.

Только посоветовавшись с адвокатом, можно сформировать позицию по делу, линию защиты и правильные показания.

Существует множество примеров того, как задержанный или заключенный под стражу, не задумываясь, давал показания следователю во время допроса, и эти же его показания потом и легли в основу обвинения, то есть, говоря проще, обернулись против него.

От первоначальных показаний, поданных жалоб  зависит очень многое, если не весь дальнейший исход уголовного дела и всего процесса.

Отмечу, что правоохранительные органы и суд считают первые показания подозреваемого или обвиняемого наиболее достоверными, как данные по истечении небольшого промежутка времени и в состоянии смятения.

Как правило, следователь приходит к заключенному под стражу в изолятор уже со своим адвокатом и предлагает арестованному, якобы по доброте душевной, воспользоваться помощью «бесплатного» адвоката, а если говорить правильно, то адвоката по назначению.

Конечно же, в таких случаях следователь действует никак не на благо арестованного, а из «служебной» заинтересованности, просто чтобы закрепить первоначальные показания подозреваемого или обвиняемого, его допрос должен производиться в присутствии защитника-адвоката, потому что, если допрос будет произведен без участия защитника, то подозреваемый или обвиняемый в суде вполне законно сможет отказаться от своих первоначальных показаний.

Я знаю случаи, когда адвокаты просто ходят со следователями по следственным изоляторам, и не вникая в суть дела, просто ставят свои подписи в протоколах допроса, а потом по постановлению следователя получаю деньги из государственного бюджета за оказание бесплатной юридической помощи. Остерегайтесь таких адвокатов!

Близкого человека уже заключили под стражу, что же делать?

Хотелось бы посоветовать две вещи: если есть связи в силовых ведомствах, — задействуйте их, и второе, — постарайтесь оповестить своего близкого человека о том, чтобы он ждал Вашего адвоката, именно Вашего, потому что довериться можно только ему.

Ну и конечно же постарайтесь не забыть передать арестованному предметы первой необходимости: продукты питания ( разрешенный список продуктов и вещей для передачи Вы сможете найти рядом с пунктом приема передач во всех изоляторах), постельное белье, сигареты, предметы личной гигиены.

И ищите адвоката!

В деле по освобождению Вашего близкого, — профессиональный и опытный адвокат по уголовным делам играет очень важную роль.

Помните! Непрофессиональный адвокат, который может быть и возьмет за свои услуги не очень много, может оказаться бесполезным или что еще хуже — навредить делу.

Качественная работа по уголовному делу процесс трудоемкий и сложный, требующий наличия у адвоката не только знаний, но и опыта.

Зачастую профессиональные адвокаты не бывают «дешевыми», поскольку они сразу «на глаз» могут определить именно те действия, которые реально помогут, дать те советы, которые действительно нужны и полезны, опытный адвокат будет знать объем работы, количество действий, которые надо произвести, чтобы  помочь, а также все направления своей работы.

 В любом случае, все нужно делать быстро и эффективно. Да, финансы имеют значение, но и беда велика.

Не отчаивайтесь, в любом случае, сложа руки сидеть ни в коем случае не стоит.

Действуйте, но пусть рядом с Вами будет квалифицированный помощник и советчик-адвокат, настоящий защитник.

Много раз мне и моим коллегам приходилось исправлять ошибки, допущенные родственниками или адвокатами заключенных под стражу, все они были вызваны неосмотрительностью, излишней поспешностью, доверчивостью задержанных и их родственников или непрофессионализмом адвоката.

Еще один важный момент: постарайтесь вспомнить о том, страдал ли арестованный какими-либо заболеваниями, имеются ли причины, по которым помещение его в изолятор принесет еще больший вред здоровью.

Составьте список всех обстоятельств, которые указывают на то, что Вашего близкого человека не обязательно содержать в изоляции от общества, этими обстоятельствами могут быть семейное положение, прохождение обучения, государственные награды, поручительства общественных и иных организаций и т.д.

  Во всех жалобах и ходатайствах пусть арестованный и его адвокат указывает на эти обстоятельства, было много случаев в моей практике, когда на них действительно обращали внимания, и это помогало в освобождении.

Помните! Старайтесь действовать осторожно, обдумывая каждый свой шаг на пути, к освобождению арестованного, постоянно советуйтесь с адвокатом и выполняйте его рекомендации.

Андрей Мишонов

: www.nozdrya-mishonov.ru

Источник: https://pravorub.ru/articles/8781.html

Как обжаловать решение суда

Достаточно ли кассационной жалобы в 4 экземплярах?

Когда судья выносит решение, одна из сторон этим решением часто недовольна.

Это нормально: если бы была «золотая середина», участники договорились бы обо всем до суда. Важно заранее оценить перспективы и понять: решение вам просто не нравится или оно неправильное с точки зрения закона.

В первом случае имеет смысл обжаловать решение суда, только чтобы его исполнили позже.

Во втором случае результат обжалования напрямую зависит от количества и качества документов, которые попали в дело в первой инстанции.

В статье я расскажу, как обжаловать решение суда общей юрисдикции первой инстанции, то есть про апелляционную процедуру.

Еще существует резолютивная часть решения. В ней судья пишет, кто с кем и о чем спорил, кратко перечисляет законодательные нормы, которыми руководствовался, и приводит итоговое решение. Резолютивную часть оглашают в заседании.

Бывает так, что судья составляет мотивированное решение недели две — а дату, когда он составил решение, указывает «по правилам».

В одном деле, где я участвовала, судья написала мотивированное решение через три недели после того, как решение огласили. За это время она успела слетать в отпуск.

Бывает и наоборот — когда судьи надолго закрываются в своем кабинете после заседания и выходят сразу с мотивированным решением.

Как меньше тратить и больше зарабатыватьРассказываем в нашей бесплатной рассылке. Подпишитесь, чтобы получать на почту лучшие статьи дважды в неделю

Когда судьи долго готовят решение, хочется ускорить процесс. Некоторые юристы подают жалобу председателю, но я так делать не советую. Задержки не так велики, чтобы портить отношения с судьями.

Не исключено, что позже вы попадете к этому же судье с субъективным вопросом вроде компенсации морального вреда. Если судья злопамятный, он может присудить вам 10 тысяч вместо 20. И такое вряд ли получится обжаловать.

Или же в другом процессе не удастся договориться с судьей на удобное вам время судебного заседания. Тогда придется отказаться от запланированного отпуска, потому что когда-то вы отказались понять загруженность судьи.

Вы можете звонить в суд первой инстанции и регулярно напоминать о своем желании получить решение. Еще можно раз в неделю письменно запрашивать решение — бланки и образцы есть в канцелярии. Письменные запросы будут проходить через председателя суда — мне это помогало.

Гражданско-процессуальный кодекс называет одной из уважительных причин пропуска сроков тяжелую болезнь — когда человек знал о вынесенном решении, но не мог подать жалобу по объективным причинам.

Но на практике суд восстанавливает сроки, только если человек не только не был способен лично дойти до суда или почты, чтобы отправить жалобу, но и не мог осознавать смысл происходящего.

Судьи отказывают восстанавливать срок человеку со сломанной ногой, потому что считают, что он мог попросить кого-нибудь отправить письмо в суд или послать жалобу в электронном виде.

Судебное решение можно обжаловать по материальным или процессуальным основаниям.

Материальные основания связаны с сущностью законов и встречаются реже, но по ним обжалование результативнее: например, если в законе написано одно, а судья написал в решении совсем наоборот, то такое решение отменят.

Процессуальные основания связаны с тем, как нужно рассматривать дело. Эти основания встречаются чаще, но влияют скорее на качество решения, а не на его сущность. Это происходит, когда судья нарушил строгие правила судебного разбирательства и это повлияло на возможность участников отстоять свою точку зрения — например, если на заседании не вели протокол.

То есть во второй инстанции проверят, соблюдены ли нормы Гражданского процессуального кодекса РФ, даже если участники процесса об этом не просили. При этом то, соответствует ли решение другим законам, проверят, только если об этом попросили в апелляционной жалобе. Но судьи, скорее всего, не пропустят очевидные ошибки в решении, даже если в жалобе про них ничего нет.

Еще можно представить документы, которые было невозможно представить при первом рассмотрении. Например, участник дела не смог получить вовремя какой-то документ и попросил в ходатайстве отправить запрос на этот документ. Если судья вынес решение без него, документ можно представить в апелляции.

Ссылаться нужно на те доводы, которые ГПК считает вескими для отмены решения: в решении отсутствует логика, не соблюдены законы и нарушен процессуальный порядок. Я всегда писала жалобы, опираясь на список оснований для отмены, последовательно проходя по нему и выписывая подходящие основания. К ним я добавляла обстоятельства конкретного дела.

Например, если физлицо покупает товар или услугу для себя, применяют закон о защите прав потребителей. Если товар некачественный, покупатель может вернуть деньги.

Если компания не вернет деньги за товар добровольно, покупатель сможет требовать в суде штраф в 50% от всей присужденной суммы.

А если обе стороны — организации, назначать такой штраф нельзя: закон о защите прав потребителей касается только физлиц.

Именно поэтому большая часть решений после апелляции, кассации и надзора сохраняет свое практическое содержание. Даже Верховный суд РФ часто отправляет дела на пересмотр, чтобы привести в порядок формулировки, а не изменить суть решения.

С технической стороны обращаться в апелляционную инстанцию проще всего — нужны только сама жалоба, чек об оплате госпошлины и доверенность, если за участника процесса действует юрист. Судебное решение приложит тот суд, который рассматривал дело.

Жалобу нужно подписать, дату указывать необязательно. Время, когда подали жалобу, определяют по входящему штампу канцелярии суда или по штампу почтового отделения о принятии заказного письма с описью вложения.

В суд общей юрисдикции жалобу направляют по количеству участников дела — для судьи и сторон.

Если вы истец и судитесь с двумя ответчиками, то должны подать в суд три экземпляра жалобы: для судьи и двух ответчиков. На вашем экземпляре в канцелярии суда поставят входящий штамп с датой.

Приложения тоже нужно подавать по количеству участников. Квитанцию об оплате госпошлины и доверенность представителя копировать не нужно.

На практике это происходит так: на почте с описью вложения нужно сформировать почтовые отправления для второй стороны, а уже после вложить почтовые квитанции в конверт для суда. Я всегда фотографировала эти квитанции, чтобы сохранить идентификатор для отслеживания и подтвердить расходы на отправку для клиента или бухгалтерии.

Например, реквизиты Оренбургского областного суда можно найти на его сайте в разделе «О суде»

Другие случаи встречаются реже, но выше главного суда региона стоит Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда РФ. То есть апелляционную жалобу будет рассматривать коллегия, если дело касается государственной тайны или если нужно признать решение иностранного суда.

Вторая сторона может письменно изложить свои возражения на апелляционную жалобу и передать их другим участникам через суд. К возражениям обычно прилагают документальные доказательства своей позиции. Когда истечет месяц на обжалование, судья первой инстанции отправит все документы в апелляционную инстанцию.

Апелляционную жалобу могут оставить без движения или вернуть.

Судья оставит жалобу без движения на конкретный срок. За этот срок нужно успеть устранить недостатки жалобы и известить об этом суд — тогда жалобу передадут дальше. Если не устранить недостатки в срок, жалобу вернут.

В итоговой части судебного заседания — в прениях — сторонам дадут второе и последнее право высказаться.

Обычно в прениях кратко повторяют свою позицию по жалобе и поступившим возражениям, но иногда участник процесса начинает по новой зачитывать доводы своей жалобы или свои возражения.

Это не запрещено, но бесполезно и раздражает судей, у которых и так очень плотный график с длинными задержками.

Решение первой инстанции отменяют достаточно редко. Например, по статистике судебного департамента при Верховном суде РФ за 2018 год, по апелляционным жалобам отменили 14,7% решений по гражданским делам, а изменили — 3,6%. 76,8% решений апелляционная инстанция оставила без изменения, прочие же жалобы рассматривать не стали.

То есть на практике, если решение отменят или изменят, это не всегда что-то меняет для истца и ответчика. Иногда апелляционная инстанция просто редактирует решение первого судьи, выражает его более юридически грамотным языком.

Это связано не только с солидарностью судей разных уровней, но и с тем, что отмена решений идет судьям в личный незачет. Идти против закона или плохо делать свою работу судьям экономически невыгодно — они могут потерять свой статус с хорошими бонусами. По моему мнению, плохих судей — единицы, и их быстро снимают с должности.

Самое большое количество судей, которое я видела одновременно, — 18. Это была кассационная инстанция в президиуме областного суда. Большая часть судей была слушателями, они сидели сзади. Психологически это некомфортно. Думаю, что неюристам, самостоятельно отстаивающим свои права в суде, будет легче выступать перед одним судьей.

Обычно после оглашения апелляционного определения говорят, что текст можно будет получить в суде первой инстанции через три недели. За это время судья составляет мотивированное определение, приводит дело в порядок и отправляет его в нижестоящий суд.

На практике этот срок может быть больше из-за загруженности судов. В этом случае я звонила в областной суд и напоминала о своем желании получить документы. Еще я писала запросы на выдачу определения и повторные запросы: «Определение вынесено месяц назад и письменно запрошено дважды — такого-то и такого-то числа — но до сих пор мной не получено». Это помогало.

Большое значение имеет качество доказательств, попавших в суд в первой инстанции: иногда проигрышное решение — трамплин к победе в следующей инстанции.

  1. Решение суда можно обжаловать в апелляционном порядке, пока оно не вступит в законную силу.
  2. Срок обжалования судебных решений — месяц после того, как судья составил мотивированное решение. Заочные решения можно обжаловать в течение месяца после истечения срока на отмену решения ответчиком. Решения, принятые в упрощенном порядке, можно обжаловать в течение 15 дней после того, как его приняли.
  3. В апелляционной жалобе, кроме требований и их обоснования, нужно обязательно указывать идентификаторы оспариваемого решения — номер дела, дату рассмотрения, суд первой инстанции.
  4. При подаче апелляционной жалобы нужно оплатить госпошлину и подготовить копии жалобы для всех участников разбирательства.
  5. Жалобу направляют через суд первой инстанции — относят в канцелярию этого суда или отправляют туда по почте.
  6. Если пропустить срок на подачу жалобы или нарушить правила оформления жалобы, ее могут оставить без движения или вернуть, не рассматривая.
  7. Чтобы успешно обжаловать судебное решение, необходимо доказать, что были нарушены нормы материального и/или процессуального законодательства.

Источник: https://journal.tinkoff.ru/obzhaloval/

20 правил кассационного обжалования

Достаточно ли кассационной жалобы в 4 экземплярах?

10:57, 7 ноября 2011

В 2011 г. Высшим хозсудом Украины в порядке и на основании ст. 111–3 ХПКУ было возвращено более 7 тыс. кассационных жалоб.

Преимущественное большинство таких возвратов обусловлено низким уровнем юридической техники лиц, занимающихся подготовкой жалоб.

Стоит отметить, что наличие специальных юридических знаний и тщательное изучение хозяйственного процесса являются необходимыми факторами успешности юридического сопровождения, по крайней мере, на этапе подачи кассационной жалобы.

Цель этой статьи – освещение наиболее типичных ошибок, которые допускаются при подготовке и подаче кассационных жалоб. Именно поэтому в статье изложен перечень советов, полезных для юристов, которые каким-либо образом задействованы в хозяйственном процессе.

Стоит отметить, что такие советы сформулированы на основании тенденций применения норм права судом кассационной инстанции. В первую очередь стоит обратить внимание на таблицу, в которой собраны советы по составлению кассационных жалоб.

А комментарии к большинству из них (там, где, на наш взгляд, это необходимо) изложены ниже.

Итак, перейдем к первой рекомендации. В силу наличия прямого указания в законе (п. 1 ч. 1 ст. 111-3 ХПК), напоминание о необходимости приложения к кассационной жалобе доверенности может показаться лишним. Однако, как свидетельствует статистика рассмотрения жалоб ВХСУ, именно отсутствие доверенности во многих случаях является основанием для возврата кассационных жалоб.

Что касается второй рекомендации, стоит отметить, что в доверенности должен быть зафиксирован объем полномочий представителя, иначе лицом, которое обжалует решение суда, не будет соблюдено требование ст. 111-3 ХПК о подтверждении полномочий представителя.

Правовой основой третьей рекомендации является ч. 3 ст. 247 Гражданского кодекса Украины, которая говорит, что доверенность, в которой не указана дата ее совершения, является ничтожной. Например, в определении ВХСУ от 7 июня 2011 г., вынесенном коллегией в составе судей С. К. Могил, Е. М.

 Борденюк и И. В. Вовк, указано следующее: «…В качестве подтверждения полномочий представителя к кассационной жалобе приложена копия доверенности, в которой не указана дата ее совершения. Следовательно, такое обстоятельство является основанием для возврата судом кассационной инстанции жалобы согласно п. 1 ч. 1 ст.

 111-3 ХПК».

Говоря о четвертой рекомендации, важно отметить, что, несмотря на отсутствие на законодательном уровне конкретного требования для субъектов обжалования доказывать свое служебное положение, такое логичное требование существует в правоприменительной практике.

Например, в определении ВХСУ от 6 июля 2011 г., вынесенном коллегией в составе судей К. В. Грейц, С. В. Бакулина и О. И.

 Глос,указывается следующее: «…Кассационная жалоба подписана исполняющим обязанности начальника гражданином М. без подачи документов, которые подтверждают его полномочия. При наличии такого обстоятельства кассационная жалоба подлежит возврату согласно п.

 1 ч. 1 ст. 111-3 ХПК».

В восьмой рекомендации речь идет о документе, наличие которого является достаточным для подтверждения направления копий кассационной жалобы сторонам. Необходимо отметить, что отсутствие описи вложения в почтовое отправление не приводит к возврату кассационной жалобы, поскольку законодательством не предусмотрена обязательность оформления такой описи.

В девятой рекомендации говорится о необходимости направления копии кассационной жалобы прокурору – согласно ч. 4 ст. 29 ХПК прокурор, который принимает участие в деле, несет обязанности и наделен правами стороны.

Также важной, на наш взгляд, является двенадцатая рекомендация.

Необходимо понимать, что в случае объединения имущественных и неимущественных требований в рамках одного судопроизводства судебный сбор, согласно законодательству, оплачивается как за имущественные, так и за неимущественные требования, даже если за имущественные необходимо оплатить предусмотренную законодательством максимальную ставку судебного сбора.

Одним из оснований для возврата кассационных жалоб является и пропуск срока на обжалование, предусмотренного п. 5 ч. 1 ст. 111-3 ХПК. Следует отметить, что в Украине сложилась разная практика применения этой нормы процессуального права.

Согласно одной из позиции правоприменения, субъект обжалования, который пропустил срок на подачу кассационной жалобы и при этом не заявил ходатайства о его возобновлении, лишается права на повторную подачу кассационной жалобы. Правовой основой такой позиции является конструкция ч. 3 ст.

 111-3 ХПК, в которой в достаточно завуалированной форме указано, что в случае возврата кассационной жалобы по п. 5 ч. 1 ст. 111-3 ХПК повторное обращение в суд является невозможным. Кстати, стоит отметить, что указанная выше конструкция не свойственна ни одному процессуальному кодексу стран СНГ.

Вторая позиция, которая, на наш взгляд, является более логичной и справедливой, заключается в том, что субъект обжалования лишается права на повторную подачу кассационной жалобы, только если ходатайство о возобновлении срока судом уже было отклонено. Об этом идет речь в п. 6 Постановлении Пленума ВХСУ от 24.10.

2011 «О некоторых вопросах практики применения раздела XII-І Хозяйственного процессуального кодекса». Хотелось бы акцентировать внимание читателей на том, что закрепление такой позиции (по крайней мере, в документе рекомендационного характера) является фактором формирования единой тенденции правоприменения именно последней позиции.

В ходатайстве о восстановлении срока обжалования необходимо указывать уважительные причины его пропуска. Причем, соблюдая требования ст. 33 ХПК, субъект обжалования обязан доказать обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих требований, т. е. необходимо не только указать, но и документально подтвердить уважительность причин пропуска срока на подачу кассационной жалобы.

В восемнадцатой рекомендации говорится об определениях суда, которые, согласно процессуальному законодательству, обжалуются отдельно от решений. В частности, перечень таких определений содержится в ст.

 106 ХПК, а также в ЗУ «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» (об отказе в принятии апелляционной жалобы и др.).

Стоить отметить, что обжалование в кассационном порядке определения суда возможно только после пересмотра такого определения в апелляционном порядке.

Комментируя двадцатую рекомендацию, хотелось бы привести в пример определение ВХСУ от 3.08.2011, вынесенное коллегией в составе судей Л. Б. Ивановой, О. А. Кролевец и О. И. Шевчук

Источник: https://sud.ua/ru/news/publication/38637-20-pravil-kassatsionnogo-obzhalovaniya

Юрист ответит
Добавить комментарий